贝尔纳的远见

奎堡』塞．纪晓岚编了《四库全书》之后，便不想写东西了，因为他发现前人把一切都道尽了。有时抽空读读古人的书．确实会由衷地生出“太阳底下无新事”之感。J．D．贝尔纳是英国著不足道的位置……”这是一个有趣的现象：被奉为核心利益主体的代表们(科学家、文学艺术家)丝毫没有感受到制度的温暖。只要我们摆脱通说的诱惑。无论看历史还是看现状，都会发现知识产权的利益主体从来都不纯粹。积名的物理学家，他写过一本科学学著作——《科学的社『极推动著作权制度产生的利益阶层是出版商，“十五的月会功能》t，这本写于1938年的书所表达的对知识产权l亮十六元”现象表明刨作者获取的利益是最小的。谁离制度的看法．而合。与现代学者所谓的最新反思，竟然不谋|市场最近，谁获得的利益最多，而创造者往往是离市场最和标准的通说大异其趣，贝尔纳根本没有赞颂知识产权制度“在天才之焰中添加利益之薪”，而是在“对科研的扼杀”一节中大谈专利如何扼杀发明。他对专利的第一句评论是：“另一个严重干扰科学成果的应用过程的因素是专利法。”作为一名科学家而非法学家．贝尔纳令人称奇地发觉了专利制度的诸多弊端，例如发明人德不到奖赏，利益悉归企业：某些人取得专利不是为了应用、而是为了阻挠他人使用。最有趣的是。贝尔纳特别提到了药品专利问题，“在药品领域，有人可以利用专利权扼杀科研工作，因而，真正有价值的药品的价格可能维持多年不变。这实际上是把贫穷的病人判处死刑。”自“多哈回合”以来，药品专利与公共健康成为知识产权法学的热门话题之一。这个热门问题竟然在70年之前的著作中就被预见到了。在告诫今人“信丽好古”之余。贝尔纳的远见可以启迪我们重新思考知识产权制度的功能。贝尔纳是一个科学家．他站在创造者的角度观察知识产权制度，发现真正的创造者处于利益的边缘。而知识产权的主流学说一直在重复一个论断：知识产权制度的功能在于鼓励创造。米兰·昆德拉在研究了著作权法之后，得出的结论是：“作家、作曲家、画家、诗人、小说家的问题在其中占据一个微远的人。但是，这绝不意味着知识产权制度本身是恶的。相反，我们不应当要求知识产权制度负担“鼓励创造”的功能。我们从来就不要求物权制度能够“鼓励体力劳动”。财产权制度只能分配财产中蕴涵的利益．而不能直接决定财产的来源。以著作权的归属制度为例。取得著作权的主体除了作者，还可能是投资者、组织者、雇佣者，“鼓励创造”不过是著作权制度运行的可能结果之一．该制度也会带来鼓励投资、鼓励传播的结果。而我们的理论只是选择了最为动人的“鼓励创造”作为公开的旗号。没有证据表明知识产权制度产生之后的创造行为多于知识产权制度产生之前。但可以确定的是．知识产权制度促进了创造成果的产业化，因此加速了创造成果的传播与应用。因此。知识产权制度的影响，不是针对智力成果的产生，而是智力成果的利益分配。“鼓励创造”的121号是动人的。因此投资者、传播者都愿意将自己的利益隐藏在这个口号之下。由此带来了双重危险：l、借着“鼓励创造、社会进步”的理由。创造者以外的利益集团不断扩张知识产权的范围：2、面对知识产权过度扩张带来的弊端，人们迁怒于创造者。事实上，所谓的“知识产权人”从来就不是单一的利益集团。双重危险叠加的后果，就是贝尔纳描述的情形：(下转第64页)┏━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━┳━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━┓┃保留著作权人的通知6个月。┃(一)没收违法所得；┃┃第六条互联网信息服务提供者收到著作权人的通┃(二)处以非法经营额3倍以下的罚款；非法经营额┃┃知后，应当记录提供的信息内容及其发布的时间、互联网┃难以计算的，可以处10万元以下的罚款。┃┃地址或者域名。互联网接入服务提供者应当记录互联网┃第十二条没有证据表明互联网信息服务提供者明┃┃内容提供者的接入时间、用户帐号、互联网地址或者域┃知侵权事实存在的，或者互联网信息服务提供者接到著┃┃名、主叫电话号码等信息。┃作权人通知詹，采取措施移除相关内容的，不承担行政法┃┃前款所称记录应当保存60日，并在著作权行政管理┃律责任。┃┃部门查询时予以提供。┃第十三条著作权行政管理部门在查处侵犯互联网┃┃第七条互联网信息服务提供者根据著作权人的通┃信息服务活动中的信息网络传播权案件时，可以按照《著┃┃知移除相关内容的。互联网内容提供者可以向互联网信┃作权行政处罚实施办法》第十二条规定要求著作权人提┃┃息服务提供者和著作权人一并发出说明被移除内容不侵┃交必备材料，以及向互联网信息服务提供者发出的通知┃┃犯著作权的反通知。反通知发出后，互联网信息服务提供┃和该互联网信息服务提供者未采取措施移除相关内容的┃┃者即可恢复被移除的内容．且对该恢复行为不承担行政┃证明。┃┃法律责任。┃第十四条苴联网信息服务提供者有本办法第十┃┃第八条著作权人的通知应当包含以下内容：┃一条规定的情形，且经著作权行政管理部门依法认定专┃┃(一)涉嫌侵权内容所侵犯的著作权权属证明；┃门从事盗版活动．或有其他严重情节的，国务院信息产┃┃(二)明确的身份证明、住址、联系方式；┃业主管部门或者省、自治区、直辖市电信管理机构依据┃┃(三)涉嫌侵权内容在信息网络上的位置；┃相关法律、行政法规的规定处理；互联网揍人服务提┃┃(四)侵犯著作权的相关证据；┃供者应当依据国务院信息产业主管部门或者省、自治┃┃(五)通知内容的真实性声明。┃区、直辖市电信管理机构的通知，配合实施相应的处┃┃第九条互联网内容提供者的反通知应当包含以下┃理措施。┃┃内容：┃第十五条互联网信息服务提供者未履行本办法第┃┃(一)明确的身份证明、住址、联系方式；┃六条规定的义务．由国务院信息产业主管部门或者省、自┃┃(二)被移除内容的合法性证明；┃治区、直辖市电信管理机构予以警告。可以并处三万元以┃┃(三)被移除内容在互联网上的位置；┃下罚款。．┃┃(四)反通知内容的真实性声明。┃第十六条著作权行政管理部门在查处侵犯互联网┃┃第十条著作权人的通知和互联网内容提供者的反┃信息服务活动中的信息网络传播权案件过程中，发现互┃┃通知应当采取书面形式。┃联网信息服务提供者的行为涉嫌构成犯罪的，应当依照┃┃著作权人的通知和互联网内容提供者的反通知不具┃国务院《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件的规定》将案件┃┃备本办法第八条、第九条所规定内容的，视为未发出。┃移送司法部门，依法追究刑事责任。┃┃第十一条互联网信息服务提供者明知互联网内容┃第+七条袭演者、录音录像制作者等与著作权有┃┃提供者通过互联网实施侵犯他人著作权的行为，或者虽┃关的权利人通过互联网向公众传播其表演或者录音录像┃┃不明知．但接到著作权人通知后未采取措施移除相关内┃制品的权利的行政保护适用本办法。┃┃容，同时损害社会公共利益的，著作权行政管理部门可以┃第十八条本办法由国家版权局和信息产业部负责┃┃根据《中华人民共和国著作权法》第四十七条的规定责令┃解释。┃┃停止侵权行为，并给予下列行政处罚：┃第十九条本办法自2005年5月30日起施行。口┃┣━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━╋━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━━┫┃┃●┃┃(上接第58页)“现行的专利法一方面无法奖赏发明家，┃它欺骗了我们。咖┃┃另一方面却往往严重损害公众利益。”┃┃┃如果我们发现预想的“鼓励创造、社会发展”的美景┃注释：┃┃未能实现，大可不必愤怒。希望知识产权制度能够自然导┃┃┃出“鼓励创造”的结果，本来就是一种过高的期许。如今，┃1．J．D．贝尔纳：

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